东莞市宝则发机械设备有限公司与向鹏劳动合同纠纷上诉案

东莞市宝则发机械设备有限公司与向鹏劳动合同纠纷上诉案

广东省东莞市中级人民法院

民事判决书

(2013)东中法民五终字第698号

上诉人（原审原告）：东莞市宝则发机械设备有限公司。

法定代表人：张金燕。

委托代理人：刘太田、赵玲玲，该公司的顾问、人事。

被上诉人（原审被告）：向鹏。

上诉人东莞市宝则发机械设备有限公司（以下简称宝则发公司）因劳动合同纠纷一案，不服东莞市第一人民法院（2012）东一法民一初字第9788号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审法院查明： 2011年7月16日，向鹏入职宝则发公司担任电工，入职当天填写入职表，上班日期是7月18日，约定担任电工，含星期六，工资为1800元，约定有60天培训期，过了培训期后，就要签订劳动合同。但宝则发公司未能提交已发放劳动合同正本给向鹏的证据。2012年6月30日，宝则发公司作出公告，认为向鹏存在没完成任务、不听指挥、怠工、打瞌睡、一个月被记小过4次的行为，解雇向鹏。但宝则发公司未能提供一个月给向鹏记小过4次的证据。2012年7月17日, 向鹏申请劳动仲裁，东莞市劳动人事争议仲裁院万江仲裁庭作出裁决书（东劳人仲万江庭案字[2012]116号）。宝则发公司不服，提起诉讼。

宝则发公司主张，向鹏从2012年4月26日到5月6日旷工，5月7日上班后完全不干活，在厂里面玩手机、睡觉，扰乱他人工作，但宝则发公司提交的证据未能证明向鹏存在旷工行为。宝则发公司主张要求向鹏退回800元的护理费，宝则发公司未起诉亦未提交证据。

双方确认，向鹏工资情况，2011年7月工资底薪1100元、周日加班费100元、技术津贴200元、伙食津贴300元，应发工资1700元，因为当月刚入职，减去基本工资550元，向鹏实领工资748元。2011年8月份底薪1100元、周日加班费250元、夜间加班38元、技术津贴200元、伙食津贴300元，应发工资1888元。2011年9月底薪1100元、周日加班费0元、夜间加班0元、全勤奖金100元、技术津贴200元、伙食津贴300元，应发工资1700元。2011年10月份底薪1100元、周日加班费50元、夜间加班0元、全勤奖金100元、技术津贴200元、伙食津贴300元，应发工资1750元。2011年11月底薪1100元、周日加班费0元、夜间加班19元、全勤奖金0元、技术津贴300元、伙食津贴300元，应发工资1719元，本月事假7.5天，扣基本工资375元。2011年12月份底薪1100元、周日加班费0元、夜间加班0元、全勤奖金100元、技术津贴300元、伙食津贴300元，应发工资1800元。2012年1月底薪1100元、周日加班费0元、夜间加班0元、全勤奖金0元、技术津贴300元、伙食津贴0元，应发工资1400元，当月事假17天，扣基本工资875元。2012年2月底薪1100元、周日加班费0元、夜间加班0元、全勤奖金100元、技术津贴300元、伙食津贴300元，应发工资1800元。2012年3月底薪1100元、周日加班费0元、夜间加班84元、全勤奖金0元、技术津贴300元、伙食津贴300元，应发工资1784元，事假半天，扣基本工资25元。2012年4月底薪1100元、周日加班费0元、夜间加班0元、全勤奖金0元、技术津贴300元、伙食津贴300元，应发工资1700元，当月无薪休假3天。2012年5月底薪1100元、周日加班费0元、夜间加班0元、全勤奖金0元、技术津贴300元、伙食津贴300元，应发工资1700元，当月无薪休假3天。2012年6月底薪1100元、周日加班费0元、夜间加班0元、全勤奖金100元、技术津贴300元、伙食津贴300元，应发工资1800元。

原审法院查明上述事实的证据有：宝则发公司提交的劳动仲裁裁决书及送达回证、应聘人员资料表、诊断证明、工资表、公告，向鹏提交的公告以及庭审笔录等。

原审法院认为：确认宝则发公司与向鹏的劳动合同关系自2012年6月30日已解除。

宝则发公司作出公告，认为向鹏存在没完成任务、不听指挥、怠工、打瞌睡、一个月给记小过4次的行为，解雇向鹏，但宝则发公司未能提供一个月给向鹏记小过4次的证据，属于举证不足，原审法院认定宝则发公司是违法解雇，向鹏向鹏同意仲裁结果，应当获得经济补偿金1454.56元。宝则发公司诉请无需支付，事实依据不足，不予支持。

双方未签订劳动合同，宝则发公司应当支付二倍工资差额。2011年8月16日至2012年6月28日,2011年8月应发工资1888元÷30天×14天＋2011年9月应发工资1700元＋2011年10月应发工资1750元＋2011年11月应发工资1719元－扣基本工资375元＋2011年12月应发工资1800元＋2012年1月应发工资1400元－扣基本工资875元＋2012年2月份应发工资1800元＋2012年3月应发工资1784元－扣基本工资25元＋2012年4月应发工资1700元＋2012年5月份应发工资1700元＋2012年6月份应发工资1800元÷30天×28天＝16639.07元。劳动仲裁裁决书支持向鹏二倍工资差额13423元，低于原审法院的计算，但向鹏同意仲裁结果，宝则发公司应当支付向鹏13423元。

宝则发公司主张要求向鹏退回800元的护理费，宝则发公司未起诉亦没有提交证据，本案不作处理。

原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》（2007年修正）第一百二十八条的规定，判决：一、确认宝则发公司与向鹏的劳动合同关系已解除；二、自判决书生效之日起三日内，宝则发公司向向鹏支付二倍工资差额人民币13423元、经济补偿金人民币1454.56元；三、驳回宝则发公司的其他诉讼请求。本案一审诉讼费5元，由宝则发公司承担。

一审宣判后，宝则发公司不服，向本院提起上诉称：一、2011年7月16日，向鹏入职宝则发公司，双方签订《应聘人员资料填报表》，该表约定了工作内容、劳动报酬、工作时间、劳动保护等条款，宝则发公司盖章确认此表，宝则发公司认为该表具备了劳动合同的必备条款，其效力等同于劳动合同，双方也是按此协议来实际履行。协议中第五项约定培训期满后必须签订五年期的劳动合同，即宝则发公司有通知向鹏签订拉动合同，宝则发公司在随后的公告中要求向鹏签订劳动合同。二、向鹏于2012年4月26日至5月6日无故旷工，对此向鹏在仲裁庭当庭承认未请假，宝则发公司已通知向鹏让其自行办理离职，但向鹏不但没有办理离职，更严重违反公司纪律。向鹏伪造《东莞市康华医院诊断证明书》妄图讹诈宝则发公司，医师意见栏内第三3条明显笔迹不同，且医师签名的日期不同，所盖章亦不同，该诊断书的正本目前在宝则发公司保管。向鹏连续旷工及严重影响其他员工工作，经警告不改，而遭勒令离职。请求：1.宝则发公司无需支付向鹏未签订劳动合同二倍工资差额13423元及经济补偿金1454.56元；2。本案诉讼费由向鹏承担。

被上诉人向鹏没有在法定期限内提交书面答辩意见。

二审期间，双方均未向本院提交新的证据。

经二审审理，对原审法院认定的事实，本院予以确认。

本院认为，本案争议焦点：一、宝则发公司应否支付向鹏未签书面劳动合同的二倍工资差额；二、宝则发公司应否支付向鹏解除劳动关系的经济补偿。

焦点一，宝则发公司主张应聘人员资料填报表可视为双方签订的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。应聘人员资料填报表没有工作地点、工作时间和休息休假等劳动合同必备条款，不符合法律规定的形式及内容要求，本院认定双方并未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，宝则发公司应支付向鹏未签订书面劳动合同的二倍工资差额。

焦点二，2012年6月30日，宝则发公司以向鹏存在没完成任务、不听指挥、怠工、打瞌睡、一个月被记小过4次的行为解雇向鹏。宝则发公司未提交充分证据证明向鹏存在上述严重违纪的情况，宝则发公司辞退向鹏不合法，依法应支付解除劳动关系的经济补偿。

综上所述，上诉人宝则发公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

本案二审案件受理费10元，由上诉人宝则发公司负担（已预交）。

本判决为终审判决。

审　判　长　　叶志超

审　判　员　　杨玲冰

代理审判员　　王　聪

二〇一三年四月十七日

书　记　员　　尹钧泰

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